最高法民一庭2021-2022年关于建设工程施工条约纠纷专业法官集会纪要
一、建设工程施工条约无效但工程竣工并交付使用的，应当依法参照条约关于工程价款的约定盘算折价赔偿款（最高人民法院民事审判第一庭2022年第22次专业法官集会纪要）
执法问题
建设工程施工条约无效但工程竣工并交付使用的，应以何种标准盘算折价赔偿款 ？
法官集会意见
建设工程施工条约是承包人进行工程建设、交付事情结果即建设工程并由发包人支付价款的条约。建设工程竣工后，发包人应当凭据条约约定及国家宣布的施工验收规范和质量检验标准实时进行验收。验收及格的，发包人应当凭据约定支付价款并接收建设工程。如果发包人不凭据条约约定及相应的规范或者标准组织验收，但接收建设工程的，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释（一）》第九条、第十四条等划定，视为建设工程质量及格。
主要理由
《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）第七百九十三条第一款划定：“建设工程施工条约无效，可是建设工程经验收及格的，可以参照条约关于工程价款的约定折价赔偿承包人。”
凭据上述划定，建设工程施工条约无效但工程竣工并交付使用的，应当依法参照条约关于工程价款的约定，盘算承包人应得折价赔偿款。实务中，之所以泛起建设工程施工条约无效但工程竣工并交付使用的情形下以何种标准盘算折价赔偿款的争议，在于未能准确理解《民法典》第七百九十三条第一款的划定。建设工程施工具有一定的周期性和庞大性，双方当事人在条约中的约定一定水平上代表了双方当事人关于条约签订和履行的合理预期以及关于相关条约危害的预先安排，在建设工程施工条约无效，没有越发科学、合理、简便有效的折价赔偿标准的情况下，参照建设工程施工条约关于工程价款的约定折价赔偿承包人具有相当的合理性。这种方法可以在包管建设工程质量的前提下，确保双方当事人均不可从无效条约中获得凌驾条约有效时的利益，切合当事人的合理预期和我国建筑市场的实际，能够包管案件裁判的社会效果。《民法典》第七百九十三条第一款虽然使用了“可以参照”的表述，但如果工程建设未爆发大规模设计改变，或者条约中有关工程价款约定不保存严重违背当事人真实意思体现等情况，人民法院在具体裁判中，不宜任意将“可以参照”理解为可以参照、也可以不参照。
二、承包人对违章建筑不享有建设工程价款优先受偿权（最高人民法院民事审判第一庭2021年第21次专业法官集会纪要）
执法问题
承包人对违章建筑是否享有建设工程价款优先受偿权?
法官集会意见
建设工程价款优先受偿权制度系以建设工程折价或者拍卖的价款优先清偿承包人享有的建设工程价款债权，故承包人享有建设工程价款优先受偿权的前提是其建设完成的建设工程依法可以流转。
主要理由
凭据《中华人民共和国民法典》第八百零七条划定，承包人享有建设工程价款优先受偿权的条件是建设工程宜折价、拍卖。因违章建筑不宜折价、拍卖，故承包人对违章建筑不享有建设工程价款优先受偿权。
三、实际施工人不享有建设工程价款优先受偿权（最高人民法院民事审判第一庭2021年第21次专业法官集会纪要）
执法问题
实际施工人是否享有建设工程价款优先受偿权?
法官集会意见
实际施工人不享有建设工程价款优先受偿权。
主要理由
建设工程价款优先受偿权是指在发包人经承包人催告支付工程款后合理期限内仍未支付工程款时，承包人享有的与发包人协议将该工程折价或者请求人民法院将该工程依法拍卖，并就该工程折价或者拍卖价款优先受偿的权利。
依据《中华人民共和国民法典》第八百零七条以及《最高人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释(一)》第三十五之划定，只有与发包人订立建设工程施工条约的承包人才享有建设工程价款优先受偿权。实际施工人不属于“与发包人订立建设工程施工条约的承包人”，不享有建设工程价款优先受偿权。
四、《建工解释（一）》第四十三条划定的实际施工人不包括借用资质及多层转包和违法分包关系中的实际施工人（最高人民法院民事审判第一庭2021年第20次专业法官集会纪要）
执法问题
《建工解释（一）》第四十三条划定的实际施工人是否包括借用资质及多层转包和违法分包关系中的实际施工人 ？
法官集会意见
可以依据《建工解释（一）》第四十三条划定突破条约相对性原则请求发包人在欠付工程款规模内担卖力任的实际施工人不包括借用资质及多层转包和违法分包关系中的实际施工人，即《建工解释（一）》第四十三条划定的实际施工人不包括借用资质及多层转包和违法分包关系中的实际施工人。
主要理由
本条解释涉及三方当事人两个执法关系。一是发包人与承包人之间的建设工程施工条约关系；二是承包人与实际施工人之间的转包或者违法分包关系。
原则上，当事人应当依据各自的执法关系，请求各自的债务人担卖力任。
本条解释为�；づ┟窆さ冉ㄖと说睦�，突破条约相对性原则，允许实际施工人请求发包人在欠付工程款规模内担卖力任。对该条解释的适用应当从严掌握。
该条解释只规范转包和违法分包两种关系，未划定借用资质的实际施工人以及多层转包和违法分包关系中的实际施工人有权请求发包人在欠付工程款规模内担卖力任。
因此，可以依据《建工解释（一）》第四十三条划定突破条约相对性原则请求发包人在欠付工程款规模内担卖力任的实际施工人不包括借用资质及多层转包和违法分包关系中的实际施工人。
五、借用资质的实际施工人与发包人形成事实上的建设工程施工条约关系且工程验收及格的，可以请求发包人参照条约约定折价赔偿（最高人民法院民事审判第一庭2021年第20次专业法官集会纪要）
执法问题
借用资质的实际施工人是否有权请求发包人对其施工工程折价赔偿 ？
法官集会意见
没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与发包人签订建设工程施工条约，在发包人知道或者应当知道系借用资质的实际施工人进行施工的情况下，发包人与借用资质的实际施工人之间形成事实上的建设工程施工条约关系。
主要理由
该建设工程施工条约因违反执法的强制性划定而无效。
《中华人民共和国民法典》第七百九十三条第一款划定：“建设工程施工条约无效，可是建设工程经验收及格的，可以参照条约关于工程价款的约定折价赔偿承包人。”
因此，在借用资质的实际施工人与发包人之间形成事实上的建设工程施工条约关系且建设工程经验收及格的情况下，借用资质的实际施工人有权请求发包人参照条约关于工程价款的约定折价赔偿。
六、建设工程价款优先受偿权不因工程建成的衡宇已经治理网签而消灭（最高人民法院民事审判第一庭2021年第21次专业法官集会纪要）
执法问题
建成的衡宇已治理网签，承包人是否仍有权就工程折价或者拍卖的价款优先受偿 ？
法官集会意见
建设工程价款优先受偿权不因工程建成的衡宇已经治理商品房预售条约网签而消灭，如切合建设工程价款优先受偿权的建立要件，承包人仍有权就工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
主要理由
《民法典》第八百零七条划定：“发包人未凭据约定支付价款的，承包人可以催密告包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除凭据建设工程的性质不宜折价、拍卖外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以请求人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释（一）》第三十五条至第四十二条进一步明确了行使建设工程价款优先受偿权的条件。
由此可见，建设工程价款优先权是承包人的法定权利，在切合执法及司法解释划定的条件时，建设工程价款优先受偿权就已经建立。商品房预售条约网签是为规范商品房预售而接纳的行政治理手段，并非执法划定的不动产品权设立、变换、转让和消灭的公示方法，不可爆发物权变换的效力，亦不导致承包人原本享有的建设工程价款优先受偿权因此不建立或者消灭。
如承包人行使建设工程价款优先受偿权时与衡宇买受人之间爆发权利冲突的，属于权利顺位问题，可另行解决。
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